简介
又称刑法法源。刑法的表现形式和刑罚权产生的法律根据。不同法系的国家，对刑法渊源有不同的主张。在大陆法系国家，按照罪刑法定原则，刑法的渊源限于成文刑法，包括刑法典、特别刑法、单行刑事法规、附属刑法、空白刑法。习惯法、判例等一般不能作为刑法的渊源。但在英美法系国家，除成文刑法法规外，习惯法、判例也是刑法的当然渊源。在盛行判例法和“法官制定法”的英美法系诸国，刑法的渊源大部分是习惯法，而习惯法又来自判例。法官定罪量刑有恪守成案的义务，各级法院必须遵守各该法院或上级法院已有的相同或类似判例。因此，判例是英美法系国家刑法的主要渊源。解释可否成为刑法的渊源，主张不一。一般认为，解释是司法机关就法律观点对案件所表示的意见，不具有普遍的约束力。司法机关只能阐明法律的内容，无权创制法律，故解释不能作为刑法的渊源。也有人认为，以法律授权所作出的有权解释，虽然其本身不是法律，但其内容与法律相符，服从解释即为服从法律。因此，有权解释具有一般的约束力，可作为刑法的渊源。此外，国际条约一经生效，对签约国均发生拘束力。因此，有效的国际条约中的刑事规范一般亦被视为本国刑法的渊源之一。在中国，刑法的渊源以成文刑法为限。习惯、判例和解释不能作为刑法的渊源。