简介
二人以上共同谋议实行犯罪，而由参与谋议中的一人或一部分人直接实行犯罪。参加共谋的其他成员，即使未参与直接实行犯罪，也承担共同正犯的刑事责任。至于共谋共同正犯能否成立，在大陆刑法理论中有肯定说和否定说之争。肯定说主要是从意思主体共同说出发，认为共同犯罪乃是一种特殊的社会、心理现象。二人以上共同谋议，为实现一定犯罪目的，成为同心一体，形成所谓共同意思主体，其中一人实施犯罪，即为共同意思主体的活动，应由共谋者承担共同正犯的刑事责任。肯定说在某些国家的立法和判例中得到不同程度的体现。例如，日本判决就主张共谋的共同正犯。初期，共谋的共同正犯仅限于智能犯，例如恐吓罪等，后来扩大到非智能犯，例如杀人罪、放火罪等实力犯。否定说则认为，共谋共同正犯以意思主体共同说为其理论根据，实际上是承认团体责任，这与近代刑法中的个人责任原则是背道而驰的。而且，共谋共同正犯没有法律根据，因为刑法对共同正犯的定义是2人以上共同实施犯罪。既然是共同实施犯罪，各共同犯罪人应分别承担犯罪的实行行为。显然，共同实施犯罪与共谋是有区别的。所谓共谋是指二人以上为了实行特定的犯罪，互相利用他人的行为，便于实行各自的犯意为内容的谋议。所以，共谋的共同正犯有悖于刑法关于共同正犯的规定。